Pontos cegos de conformidade que os empreendedores Web3 costumam ignorar: inscrever-se no exterior não é o mesmo que conformidade

Desde que várias agências publicaram notificações relacionadas em 2021, muitos projetos Web3 anunciaram que iriam parar de oferecer serviços na China continental e transferir suas operações para o exterior. No entanto, na realidade, várias empresas de criptomoedas ainda estão a continuar a prestar serviços aos usuários da China continental.

Ao mesmo tempo, alguns desenvolvedores estão a considerar a transição do Web2 para o domínio do Web3. Em comparação com os profissionais que têm trabalhado no Web3 durante muitos anos, estes potenciais novos entrantes tendem a estar mais preocupados com a legalidade dos projetos, desejando tomar decisões finais apenas após a definição de limites legais e o controle eficaz dos riscos.

Quer se trate de profissionais de tecnologia Web3 já envolvidos, ou de engenheiros e responsáveis pelo desenvolvimento que planeiam fazer a transição do Web2, todos enfrentam uma questão comum na fase inicial de um projeto: onde deve estar localizado o projeto?

Considerando que a China continental mantém uma forte pressão regulatória sobre o Web3, especialmente em relação a projetos inovadores com características financeiras, muitas equipes de startups tendem a "sair do país" - escolhendo registrar-se no exterior, com equipes técnicas distribuídas em Hong Kong, Singapura, Sudeste Asiático e outros locais.

Na perspetiva de fundadores técnicos ou responsáveis técnicos de projetos Web3, este modelo de "inscrever-se no exterior + implementação remota" parece ter uma vantagem de "Conformidade" inata - como o projeto não está estabelecido na China, naturalmente não está sujeito à legislação chinesa.

Mas a realidade é muito mais complexa do que se imagina. De acordo com a experiência da equipe de advogados que tem representado vários casos criminais nos últimos anos: mesmo que a estrutura do projeto esteja no exterior, ainda existe um alto risco de responsabilização se tocar na linha de base da legislação chinesa.

Portanto, este artigo tem como objetivo ajudar os tomadores de decisões técnicas nas equipas de startups Web3 a entender uma questão central: por que "projetos no exterior" também podem acionar riscos legais na China?

Por que a maioria dos projetos Web3 escolhe expandir para o exterior? A lógica de sobrevivência sob o contexto regulatório

Para a maioria dos empreendedores, a demanda mais crucial no início é "sobreviver primeiro". A conformidade parece importante, mas em fases iniciais, onde os recursos são escassos e o ritmo é acelerado, frequentemente fica em segundo plano.

No entanto, os empreendedores com uma visão de longo prazo prestarão atenção mais cedo às políticas de conformidade, entenderão os limites legais e avaliarão o que pode ser feito e o que não pode, decidindo assim como o projeto deve ser estruturado e onde deve ser implementado.

Caso contrário, as consequências de um erro podem ser muito graves. Houve um projeto Web3 que passou de vida a morte em apenas 13 dias, sendo um típico exemplo negativo em um ambiente de alta pressão regulatória.

Quais são os principais documentos regulatórios que a China tem atualmente sobre o Web3 e que os responsáveis técnicos dos projetos devem entender? Embora haja muitas políticas relevantes, do ponto de vista da prevenção de riscos criminais, é suficiente focar nos seguintes dois pontos:

1. Anúncio sobre a prevenção dos riscos de financiamento da emissão de tokens, publicado em 2017
2. Notificação de 2021 sobre a prevenção e tratamento de riscos de especulação em transações de criptomoedas.

O espírito central destes dois documentos de política é: proibir a emissão inicial de tokens (ICO) e definir claramente que as atividades relacionadas com criptomoedas são consideradas atividades financeiras ilegais.

Especialmente a notificação de 2021, que foi diretamente chamada pela indústria de "o documento regulatório mais forte". Ele não apenas deixa claro que as atividades de negociação de criptomoedas são ilegais, mas também afirma claramente que "as plataformas de negociação de criptomoedas estrangeiras que realizam negócios relevantes também não podem prestar serviços a residentes dentro da China".

É por isso que a maioria dos projetos Web3 opta por "navegar para o exterior" para evitar riscos.

Mas a questão é: se o projeto realmente saiu do país, está realmente seguro?

Navegar para o exterior pode evitar as leis chinesas? Análise dos erros comuns dos responsáveis técnicos

Muitos projetos consultam ativamente advogados no início: onde deve a empresa inscrever-se? Deve escolher as Ilhas Cayman, BVI ou Singapura? Deveria criar uma fundação ou uma estrutura de empresa mãe e subsidiárias? Essas questões parecem ser estratégias empresariais, mas muitas vezes escondem uma suposição central — acreditar que "inscrever-se no exterior pode evitar as leis chinesas".

Mas, com base na experiência da equipe de advogados que representa vários casos criminais, é necessário esclarecer: embora a estrutura offshore tenha, de fato, um papel na separação de riscos comerciais, otimização fiscal e operações de capital, não pode constituir um escudo de isenção em relação à legislação chinesa no que diz respeito à responsabilidade criminal.

Em outras palavras, a função da estrutura offshore é "isolamento comercial", e não "proteção criminal". Sua principal utilidade se reflete em:

• Evitar as restrições das leis de valores mobiliários de órgãos reguladores como os dos Estados Unidos.
• Evitar a dupla tributação, otimizar a estrutura tributária global
• Implementar incentivos de opções, design de estrutura de financiamento e outras facilidades a nível de capital
• Realizar a separação de contas e responsabilidades com entidades dentro da China

Mas se o próprio projeto envolver atividades expressamente proibidas pela lei chinesa, como operação ilegal, abertura de casinos, lavagem de dinheiro, marketing multinível, etc., mesmo que a entidade da empresa esteja no exterior, de acordo com os princípios de "jurisdição territorial" ou "jurisdição pessoal" na legislação penal da China, as autoridades judiciais chinesas ainda têm o direito de responsabilizar.

Quanto à possibilidade de realmente ser responsabilizado, isso se enquadra no "risco probabilístico".

Assim, ao realizar consultoria de design estrutural para as partes do projeto, muitas vezes voltamos ao próprio projeto, entendendo detalhadamente seu modelo de negócios, caminho de financiamento e público-alvo, em vez de discutir imediatamente o local de inscrição e a construção da estrutura. Somente compreendendo a essência do projeto é que se pode avaliar se ele possui uma base de conformidade e, assim, oferecer as soluções de problemas mais práticas.

O que significa "execução penetrante"? Dimensões que as equipes de projetos Web3 devem prestar atenção especial.

No dia a dia do trabalho, frequentemente nos deparamos com perguntas semelhantes:

• Eu coloquei o projeto nas Ilhas Cayman e em Singapura, isso é suficiente?
• O servidor do projeto está no estrangeiro e não está aberto a utilizadores na China, isso significa que não há problemas?
• Eu sou apenas consultor técnico/desenvolvimento externo, não participo da operação, nem tenho contato com fundos, ainda assim haverá riscos?
• Eu procurei um amigo estrangeiro para ser o fundador nominal da equipe, enquanto eu fico nos bastidores. Isso não é mais seguro?
• Declaro no white paper que "não forneço serviços a usuários chineses", isso me isenta de responsabilidade?

Essas questões refletem, na verdade, um erro central - a falta de reconhecimento do modelo de "execução penetrante" das nossas autoridades judiciais.

O chamado "cumprimento da lei penetrante" pode ser entendido a partir de dois princípios básicos: o princípio da territorialidade e o princípio da personalidade.

Princípio da territorialidade: mesmo que o projeto esteja inscrito no exterior, se existirem as seguintes situações, poderá ser considerado que "a atividade ocorreu em território nacional", acionando a lei chinesa:

• Os usuários do projeto vêm principalmente da China (como construir uma comunidade chinesa, promover o projeto para o público chinês, etc.)
• Os membros principais do projeto ou a equipe técnica estão localizados dentro da China
• Existem atividades de promoção, colaboração comercial, liquidação, etc. no país (mesmo que realizadas por empresas de outsourcing ou agências)

Princípio da pessoalidade: De acordo com o artigo 7º do Código Penal da nossa nação, cidadãos chineses que realizem atos que "de acordo com a nossa legislação deveriam ser responsabilizados criminalmente" no exterior também podem ser responsabilizados.

Por exemplo, desenvolvedores chineses participando na construção de plataformas de apostas em blockchain, plataformas de angariação de fundos em criptomoedas e canais de liquidação OTC em Dubai, poderão ser processados pelas autoridades judiciais chinesas se violarem as disposições relevantes do nosso código penal.

Por exemplo: no caso típico publicado em 2023 pela Procuradoria Geral e pela Administração Estatal de Câmbio, uma pessoa montou um site ilegal de câmbio (facilitando a troca de yuan com moeda estrangeira através de criptomoedas) e foi condenada a cinco anos de prisão por um tribunal de um distrito em Xangai por crime de operação ilegal.

Assim, a "aplicação de lei penetrante" no domínio Web3 é frequentemente manifestada da seguinte forma:

• Local de inscrição penetrante: mesmo que a empresa esteja nas Ilhas Cayman, BVI ou Singapura, se o usuário e a operação estiverem na China, ainda podem ser considerados como "crime cometido no território".
• Identidade de tecnologia de penetração: mesmo que a pessoa responsável pela tecnologia se apresente apenas como consultor ou desenvolvedor, se existir a submissão de código, gestão de permissões de contrato, divisão de lucros do projeto, controle de chaves privadas e outras ações, ainda poderá ser considerada como "pessoa controladora real".
• Dados de blockchain transparentes: a regulamentação pode confirmar se o projeto "serve usuários chineses" ou está envolvido em riscos ilegais como jogos de azar, fraudes, lavagem de dinheiro, etc., através de rastreamento na blockchain, auditoria KYT, perfis de usuários, entre outros.

Para os responsáveis técnicos, compreender a lógica básica da "aplicação de lei penetrante" é o primeiro passo para fazer a gestão de riscos do projeto.

Conclusão

Muitas pessoas pensam que, basta "levar" um projeto para o exterior, podem se livrar de forma permanente da supervisão da legislação chinesa. Mas a verdade é que, se um projeto nunca passou por uma avaliação de risco legal, mesmo que esteja estabelecido no exterior, dificilmente se pode considerar seguro.

Espero que este artigo possa lembrar os empreendedores e responsáveis técnicos no campo do Web3: a questão de saber se o projeto possui uma base de conformidade não reside no local de registro, mas sim se o projeto em si ultrapassa as linhas vermelhas definidas pela lei chinesa.

Só ao identificar riscos desde as fases iniciais é que um projeto pode avançar mais longe e viver por mais tempo.